Riscurile juridice pe care majoritatea furnizorilor le ignoră
În tranzacțiile internaționale, multe rapoarte de due diligence se concentrează pe verificări factuale: litigii, acționari, cifră de afaceri, raportări publice.
Ceea ce este frecvent ignorat este întrebarea juridică fundamentală:
Care este valoarea juridică reală a acestor drepturi într-un context transfrontalier?
Răspunsul se află în dreptul internațional privat (DIP) — ramura de drept care stabilește legea aplicabilă, competența jurisdicțională și posibilitatea de executare internațională.
Fără această analiză, due diligence-ul este incomplet și adesea înșelător.
Ce este Dreptul Internațional Privat și de ce contează în Due Diligence
Dreptul internațional privat reglementează raporturile juridice care conțin elemente de extraneitate.
El răspunde la trei întrebări esențiale:
Ce lege se aplică unui contract sau unui litigiu?
Care instanțe (sau tribunale arbitrale) sunt competente?
Poate fi o hotărâre judecătorească sau arbitrală executată în străinătate?
În due diligence-ul transfrontalier, aceste întrebări nu sunt teoretice.
Ele determină dacă drepturile contractuale, garanțiile și hotărârile judecătorești au valoare economică reală.
Due Diligence fără analiză de Drept Internațional Privat: o vulnerabilitate structurală
Mulți furnizori de due diligence își limitează analiza la:
registrele comerciale interne;
bazele de date ale instanțelor naționale;
informații financiare public disponibile.
Această abordare ignoră realitatea juridică transfrontalieră.
În consecință, clienții pot:
să se bazeze pe contracte guvernate de o lege ineficientă sau nefavorabilă;
să presupună existența unei jurisdicții acolo unde instanțele nu sunt competente;
să anticipeze executarea hotărârilor acolo unde aceasta este imposibilă juridic;
să ignore norme imperative ale dreptului local care prevalează asupra clauzelor contractuale.
O societate poate părea „cu risc scăzut” la nivel intern, dar să genereze o expunere juridică internațională semnificativă.
Legea aplicabilă: primul risc ascuns
În tranzacțiile internaționale, legea aplicabilă este adesea greșit înțeleasă sau redactată deficitar.
Riscurile principale includ:
absența unei clauze valide de alegere a legii;
conflictul dintre legea aleasă contractual și normele imperative locale;
nerespectarea cerințelor de formă impuse de legea aplicabilă;
lipsa capacității sau a autorității potrivit dreptului străin.
Due diligence-ul trebuie să analizeze care este legea care guvernează efectiv raportul juridic, nu doar ce prevede contractul.
Riscuri de jurisdicție și forum
Chiar și atunci când legea aplicabilă este clară, jurisdicția poate să nu fie.
Problemele frecvente includ:
clauze de jurisdicție invalide sau asimetrice;
proceduri paralele în mai multe state;
refuzul instanțelor de a-și declina sau asuma competența din cauza elementelor de extraneitate;
competența neașteptată a unor instanțe străine.
Fără o analiză riguroasă a jurisdicției, certitudinea juridică este iluzorie.
Riscul de executare: punctul în care drepturile se prăbușesc
Unul dintre cele mai subestimate riscuri în afacerile internaționale este executarea.
Câștigarea unui litigiu este lipsită de valoare dacă hotărârea nu poate fi executată.
Întrebările critice includ:
Sunt activele localizate în străinătate?
Este partea adversă solvabilă?
Vor recunoaște instanțele străine hotărârea?
Este arbitrajul preferabil litigiului clasic?
Dreptul internațional privat determină dacă executarea este posibilă, limitată sau exclusă.
Instrumente juridice internaționale esențiale în Due Diligence-ul transfrontalier
Un due diligence fundamentat pe drept internațional privat trebuie să analizeze, printre altele:
Regulamentul Bruxelles I bis (competență și executare în UE);
Regulamentul Roma I (legea aplicabilă contractelor);
Convenția de la New York (recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale);
normele naționale de conflict de legi (UE și non-UE).
Ignorarea acestor instrumente creează așteptări false privind protecția juridică.
Arbitraj vs. litigiu: o decizie strategică de drept internațional privat
Due diligence-ul trebuie să evalueze dacă arbitrajul este preferabil acțiunii în instanță.
Factorii relevanți includ:
gradul de executabilitate al hotărârilor arbitrale față de cele judecătorești;
neutralitatea forumului;
disponibilitatea măsurilor provizorii;
implicațiile insolvenței și identificării activelor.
Această alegere influențează direct alocarea riscului și eficiența executării.
Dreptul Internațional Privat ca multiplicator de risc
Aspectele de drept internațional privat amplifică frecvent riscurile existente:
garanțiile financiare devin neexecutabile;
garanțiile reale își pierd eficiența;
răspunderea corporativă este fragmentată între jurisdicții;
prejudiciile reputaționale se propagă internațional.
Risk Due Diligence trebuie să identifice modul în care DIP amplifică sau diminuează expunerea.
De ce IB Legal integrează Dreptul Internațional Privat în Due Diligence
Aici IB Legal se diferențiază.
Serviciile noastre de due diligence integrează:
analiza legii aplicabile;
evaluarea jurisdicției și a forumului;
analiza fezabilității executării;
strategia arbitraj vs. litigiu;
analiza conflictelor de legi UE și non-UE.
Astfel, clienții noștri înțeleg nu doar poziția juridică, ci și posibilitatea reală de valorificare a acesteia.
Când este esențial Due Diligence-ul bazat pe Drept Internațional Privat
Due diligence-ul extins sau Risk Due Diligence cu analiză DIP este esențial atunci când:
tranzacția este transfrontalieră;
părțile sau activele sunt situate în străinătate;
structurile de proprietate implică mai multe jurisdicții;
garanțiile trebuie executate internațional;
expunerea reputațională sau strategică este semnificativă.
În aceste situații, ignorarea dreptului internațional privat creează un risc juridic sistemic.
Concluzie: Due Diligence trebuie să fie orientat spre executabilitate
În afacerile internaționale, drepturile fără executabilitate nu au valoare.
Un due diligence care ignoră dreptul internațional privat poate furniza informații —
dar nu oferă certitudine juridică și siguranță decizională.
Un proces corect de due diligence trebuie să răspundă nu doar la întrebarea:
Ce există?
ci și la:Poate fi executat și unde?
Contactați IB Legal pentru Due Diligence și Risk Due Diligence cu analiză integrată de drept internațional privat